湖北省实施《中华人民共和国种子法》办法
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湖北省实施《中华人民共和国种子法》办法
湖北省人大常委会
湖北省实施《中华人民共和国种子法》办法
湖北省人民代表大会常务委员会
湖北省人民代表大会常务委员会公告(第13号)
（湖北省第九届人民代表大会常务委员会第26次会议于2001年7月27日通过，自2001年10月1日起施行）
第一条 为了实施《中华人民共和国种子法》（以下简称种子法），结合本省实际，制定本办法。
第二条 本省行政区域内从事农作物、林木品种的选育和种子生产、经营、使用、管理等活动，适用本办法。
第三条 省农业、林业行政主管部门分别主管全省农作物种子和林木种子工作；县级以上农业、林业行政主管部门主管本行政区域内的农作物种子和林木种子工作。
农业、林业行政主管部门所属的种子管理机构负责种子管理的具体工作。
第四条 县级以上农业、林业行政主管部门管理种子的主要职责包括：
（一）负责种质资源和植物新品种的保护，组织品种选育、引进、试验、审定（认定）、登记和良种繁育、推广；
（二）拟定并组织实施种子发展规划和年度计划，实施种子工程、体系建设；
（三）核发种子生产、经营许可证；
（四）监督检查种子生产和经营活动，对种子质量进行监督检验、仲裁鉴定和管理，查处违法生产、经营种子的行为，调解种子纠纷；
（五）组织落实救灾备荒种子贮备任务；
（六）组织种子生产、经营、管理等有关人员的培训、考核及技术交流；
（七）有关种子管理的其它工作。
第五条 各级人民政府应当将种子管理工作经费列入同级财政预算。种子管理机构应当与种子生产经营机构在人员和财务上分开。
第六条 各级人民政府应当扶持种子产业的发展，加强对种子的科学研究和技术开发，保护科学研究成果。
省人民政府设立专项资金，用于扶持良种选育和推广。
第七条 农业、林业行政主管部门推广优质、高产良种及其配套实用科学技术，应当先进行试验示范，方可在适宜地区组织推广。
第八条 省农业、林业行政主管部门应当根据不同的生态区域，建立种质资源库、种质资源保护区或者种质资源保护地，加强特有种质资源的管理与保护。
第九条 主要农作物品种和主要林木品种应当分别经省农业、林业行政主管部门设立的品种审定委员会审定。在海拔、气候等差异明显的地区，经省农业、林业行政主管部门的委托，市、州农业、林业行政主管部门可以设立品种审定小组，承担适宜于该区域内的主要农作物品种和主要林木品种的审定工作。
非主要农作物、林木品种的选育和引进实行登记管理，品种登记的内容包括品种的来源、特征特性、生产试验情况及植物检疫情况等。
申请审定品种单位或者个人应当提供试验种子，并按规定缴纳必要的试验成本费。
第十条 通过国家审定的主要农作物、林木品种，可以根据国家品种审定公告，在本省适宜的生态区域推广。经省农业、林业行政主管部门同意，相邻省通过审定的属于同一适宜生态区域的品种可以引种，并由市、州以上农业、林业行政主管部门公告。
第十一条 禁止任何单位和个人擅自采集林木种子生产基地内的种子以及珍稀、濒危树种的种子，确需采集的，应当根据林业行政主管部门下达的计划，按照国家标准进行。
第十二条 申请领取种子生产、经营许可证，应当符合种子法规定的条件和国务院农业、林业行政主管部门规定的要求。
种子生产、经营许可证由农业、林业行政主管部门按照发证权限核发和验证，其有效期按照国家有关规定执行。
第十三条 种子生产者、经营者应当依法分别建立种子生产、经营档案。
第十四条 农业、林业行政主管部门应当认真组织实施对种子质量的监督检查，建立种子举报制度，接受群众的投诉和举报，并及时查处。任何单位和个人不得拒绝和阻挠。
第十五条 经省人民政府有关主管部门考核合格的县级以上种子质量检验机构，可以依法承担本行政区域内的种子质量检验工作，并按照种子检验规程实施检验和核发种子质量合格证。申请委托检验和仲裁检验的，申请人按有关规定交纳检验费用。
因种子质量发生纠纷的，当事人可以向所在地县级以上种子质量检验机构提出检验申请。当事人对检验结果不服的，可以向上级种子质量检验机构提出重新检验，上级种子质量检验机构应当及时检验，并将检验结果答复当事人。
第十六条 种子经营者调运或者邮寄出县的种子，应当按照国家规定附有检疫证明和种子质量检验合格证。
种子经营者为方便农民购种，在经营有效区域内，可在当地邮政部门办理小包装种子邮购业务，并可适当简化手续。邮政部门应当及时准确邮寄到户。
第十七条 专门经营不再分装的小包装种子，或者受具有种子经营许可证的种子经营者的委托代销其种子的，凭当地农业、林业行政主管部门的登记证明办理营业执照。对符合条件的，农业、林业行政主管部门应当予以登记。
第十八条 种子经营者委托其他单位和个人代销其种子的，必须在其种子经营许可证的有效区域内进行委托。并与代销方签订书面协议，代销方应当在协议范围内从事代销活动。
第十九条 发布种子广告，其内容应当符合种子法的规定，并经发布所在地县级以上农业、林业行政主管部门审查。未经审查的，不得发布种子广告。
第二十条 销售的农作物、林木种子应当按国家有关规定附有标签，标签标注的内容应当与销售的种子相一致。农作物种子的适宜种植区域和主要农作物杂交种子的世代等注意事项，应在标签上分别加注。
第二十一条 农业、林业行政主管部门查处种子生产、经营违法行为时，可以对种子生产、经营、贮运场所实施现场检查，查阅、复制当事人有关合同、发票、账簿以及其他相关资料。
经省人民政府批准设立的木材检查站在木材检查中，发现林木种子违法行为的，应当及时向林业行政主管部门报告。
第二十二条 违反本办法规定，种子法已有处罚规定的，从其规定。
第二十三条 违反本办法规定，有下列行为之一的，由县级以上农业、林业行政主管部门责令改正，没收种子和违法所得，并处以违法所得1倍以上3倍以下罚款，造成损失的，依法承担赔偿责任：
（一）未经登记，引进非主要农作物、林木品种的；
（二）擅自采集林木种子生产基地内的种子以及珍稀、濒危树种种子的。
第二十四条 本办法自2001年10月1日起施行。
2001年7月27日
乌兰察布市人民政府关于印发《乌兰察布市正版软件使用管理暂行办法》的通知
内蒙古自治区乌兰察布市人民政府
乌政发［2006］44号
乌兰察布市人民政府关于印发《乌兰察布市正版软件使用管理暂行办法》的通知
各旗县市区人民政府，市直各单位：
为了在我市行政区域内打击盗版软件、保护知识产权，规范全市正版软件使用管理工作，依照国家有关法律法规及国务院和自治区人民政府有关文件，制定印发《乌兰察布市正版软件使用管理暂行办法》，请各旗县市区、市直各单位认真贯彻执行。
二○○六年三月二十一日
乌兰察布市正版软件使用管理暂行办法
第一章 总 则
第一条 为了在乌兰察布市行政区域内打击盗版软件、保护知识产权，规范全市正版软件使用管理工作，依照《中华人民共和国著作权法》和国务院《计算机软件保护条例》及国家有关法律法规和国务院办公厅《关于地方人民政府使用正版软件的通知》（国办函〔2004〕41号）和自治区人民政府办公厅《关于做好使用正版软件工作的通知》（内政办字〔2004〕231号），制定本办法。
第二条 乌兰察布市境内的软件产品（含国产软件和进口软件）使用与管理活动，适用本办法。单位或个人自己开发并自用的软件以及委托他人开发的自用专用软件不适用本办法。
第三条 本办法所称的正版软件主要包括计算机用户使用的操作系统、办公系统及防病毒软件等。
本办法所称盗版软件主要有九种表现形式：
（1）擅自按原样复制和销售软件产品的复制品。
（2）将热销的软件收集起来，做成“集锦盘”复制并销售。
（3）在销售计算机硬件时，未经授权将软件预装到硬件中。
（4）应客户要求，擅自为用户拷贝或刻录软件的复制品。
（5）最终用户擅自扩大安装使用范围。
（6）未经授权通过网络销售软件或擅自将软件上传到网上提供给网络用户。
（7）从网上下载未经授权的软件并复制和销售，或以其他方式超出许可范围使用。
（8）故意避开或破坏著作权人为保护其软件著作权而采取的技术措施。
（9）故意删除或者改变软件权利管理信息。
本办法所称国产软件，是指在我国境内开发生产的软件产品。
本办法所称进口软件，是指在我国境外开发，以各种形式在我国生产、经营的软件产品。
第四条 正版软件的使用活动应遵守我国有关法律、法规和标准规范。任何单位和个人不得使用含有以下内容的软件：
（一） 侵犯他人知识产权的；
（二） 含有计算机病毒的；
（三） 可能危害计算机系统安全的；
（四）不符合我国软件标准规范的。
第五条 乌兰察布市使用正版软件领导小组办公室负责组织、协调本市行政区域内正版软件的使用工作。
第六条 版权行政主管部门负责本行政区域内正版软件的管理工作，审查本市行政区域内正版软件的使用。其主要职责是：
（一） 贯彻国家和自治区发布的正版软件测试标准和规范；
（二）指导并监督检查全市各部门的正版软件使用管理工作；
（三）授权正版软件检测机构，按照我国正版软件的标准规范和相关的测试及规范，进行符合性检测；
（四）制定全市统一的正版软件产品登记体系；
（五） 发布正版软件登记通告。
第二章 正版软件的购买
第七条 软件的购买都要和软件企业、经售商、代理商签定授权使用协议书，协议书应写明使用的权限、范围和服务内容。
第八条 各级政府部门应将本单位所需要使用的软件进行核定，将购买软件所需要的资金纳入预算，并保证落实。
第九条 各级政府部门购买软件都属于政府采购管理范围，应当按规定纳入本部门政府采购计划和预算，并按财政部门有关政府采购制度规定的程序执行。鼓励优先购买国产软件。
政府采购办应依照《政府采购法》和信息产业部定期和不定期公布的《政府使用正版软件推荐目录》制定有效的工作制度，并严格执行。
第三章 软件经销商的管理
第十条 软件经销商出售的软件产品必须和用户签定授权使用协议书，提供给用户的软件产品应在其外包装上标明该软件的名称、版本号、软件著作权人、软件登记号、软件生产单位（或进口单位）及单位地址、生产日期。
第十一条 软件经销商提供给用户的软件产品（包括进口的或在国内生产制作的国外软件产品）应配有完备的中文说明书、使用手册等使用文档，并应在产品上或使用文档中，或者以其他书面形式注明技术服务的内容以及提供技术服务的方式和单位。
第十二条 以代理方式进行软件产品销售的，代理方(软件产品销售单位)与被代理方(软件产品开发者或生产者)之间、总代理与分代理之间应签订书面代理合同。代理合同中应明确规定代理权限、区域、期限、技术服务以及信息产业部规定的其他必备内容。代理商应在其经营场所的显著位置悬挂代理资格证书，其中应包括代理权限、代理期限、区域、代理级别等内容，并且在对外宣传、广告中如实表达上述内容。
第十三条 以许可证贸易形式经营软件产品的，软件产品经营单位应与生产单位签订书面许可合同，软件经营单位在销售产品时，应告知用户阅读许可证协议，并要求用户在阅读后做出是否同意的表示。
第十四条 软件产品经营单位销售的软件产品应符合本办法第十条的规定，并以书面或文档的形式告知用户提供技术服务的单位、服务内容、服务方式和费用。如果没有另外注明提供服务的单位，则视为有关技术服务由该软件产品销售单位提供。如果没有注明必须额外收取服务费和服务费的数额，则视为有关技术服务的费用包含在软件产品价格之内。
第十五条 任何单位和个人不得销售未经登记和备案的软件产品，不得销售含有本办法第四条所列内容的软件产品，不得销售或免费提供盗版软件产品、解密软件产品。
第十六条 软件产品的测试版应明确标出并免费提供，不得进行营利性销售。
第十七条 任何单位和个人销售、附赠的计算机病毒防治产品，应当具有计算机信息系统安全专用产品销售许可证，并贴有“销售许可”标记。
第四章 正版软件的使用管理
第十八条 正版软件实行登记和备案制度。所有正版软件列入本部门固定资产，按相关财务制度进行登记、备案、入帐管理。
第十九条 正版软件在购买安装前，必须具备下列资料：
（一） 软件产品登记申请表；
（二） 企业法人营业执照副本和复印件；
（三） 申请登记软件产品的样品；
（四） 在我国境内开发并由申请单位合法拥有知识产权的有效证明；
（五） 由信息产业部授权的软件检测机构出具的检测证明资料；
（六） 其他需要出具的资料。
第五章 监督管理
第二十条 乌兰察布市使用正版软件领导小组办公室会同市有关部门对全市软件产品的经营、使用等活动进行监督检查。
第二十一条 如发现已安装、使用的软件含有本办法第四条所列内容或者以内容虚假的登记备案材料骗取软件使用的，由有关部门给予警告，并予以公布。对其软件不符合我国技术标准、规范和本办法规定，或有证据证明其中不能满足使用要求以及与其标称或承诺的功能不相符的软件经销、代理商，有关部门应对其进行处罚。
第二十二条 任何单位违反本办法第四条、第六条、第七条、第八条、第九条、第十条、第十一条、第十二条、第十三条、第十四条、第十五条、第十六条、第十七条之规定的，由有关部门依法定职责，依法处理，并予以公布。
前款规定的行为同时触犯国家其他法律、法规的，由有关部门依法予以处罚。
第六章 附 则
第二十三条 本办法自发布之日起施行。
摘要：BOT特许协议是特殊的合同，关于BOT特许协议是国内契约还是国际协议，是民事合同还是行政合同，特许协议中的政府保证是否属一般的民事保证都存在较大争议。理清BOT特许协议的法律性质对于我国吸引外资、处理类似纠纷具有十分重大的意义。
关键词:BOT 国内契约 民事合同
BOT是Build(建设)Operate(经营)Transfer(转让)的缩写，它是指政府把需要开发营建的公共基础设施工程项目，以政府特许的方式交给项目公司进行融资、建设，并在一定时期内经营，特许期满后无偿转交给政府的制度。特许协议是指东道国政府或代表政府的授权机构与私人投资者签订的关于政府授权许可投资者在特许期内建造经营专属于政府的公共基础设施的契约文件或合同。它是BOT项目的基础合同，规定了政府与投资者的权利义务，不仅是处理合同双方关系的依据，也是投资者签订其他合同的依据。
然而，我国关于特许协议的各方面问题一直存在争议。就特许协议是国内契约还是国际协议，特许协议是民事合同、行政合同还是经济合同，特许协议中的政府保证与一般的保证合同有何不同，特许协议中的政府保证是否为法律所允许等问题一直争论不休。笔者也就以上问题提出一些自己的看法和观点。
一、BOT特许协议是国内契约
关于BOT特许协议是国内契约还是国际协议，学者的争议一直很大。主要有以下三种观点:
1、国际协议。认为BOT特许协议往往约定投资争议由国际法院或国际仲裁方式解决，排除东道国管辖，而东道国也会因为违约而承担国际不法责任。
2、国内契约。认为特许协议的投资方、与政府相对的一方无国际法上的主体资格，投资者是基于东道国政府出让大型项目的经营权才取得签约资格。
3、混和契约。认为BOT特许协议兼具以上两者特征。我国理论界有学者认为:“特许协议不是国际协议，而是国内法契约。特许协议都是东道国根据东道国的立法，如石油法、矿业法等确定其权利义务关系及其他具体内容，并经东道国政府依法定程序审查批准而成立的。协议的一方虽为东道国政府，他方为外国私人投资者，但凡不是国际法主体间订立的协议均不属国际协议或条约，不受国际法支配，而受国内法支配。”
实践中，由于发达国家多为资本输出国，因而其主张多为国际协定，认为对BOT争端应适用普遍国际法或一般国际法原则。其理由为:东道国将专属于国家的对资源的开发权利暂时让渡于外国投资者，东道国此时是站在主权者角度与投资者签约，足以说明双方签订的是国际协定。对此，笔者有不同的看法。
首先，东道国与外国投资者签约的目的只是在于获得项目的资金、技术。虽然东道国将专属于自己的对资源、项目的开发权暂时交由外国投资者行使，其目的也只是为公共目的，获得资金和先进的技术，而根本不关心外国公司属于哪一国家，更谈不上将承认此外国公司的国际法主体资格。这个时候，东道国与外国公司的合作，与其他有实力的本国公司的合作并无不同。
其次，从实在法角度看，目前普遍承认的获得国际法主体资格的只有国家、国际组织。国际组织是基于有多数国家的主权让渡，而取得国际法主体资格。东道国签订BOT协定本身并没有将主权转让的目的，而且单一国家的承认也并不会使某外国公司、跨国公司获得国际法的主体资格。国际法主体资格具有固定的要素，只有达到法律规定才能成为国际法主体。
再次，BOT协定中约定的将争议提交国际仲裁或依国际法规则并不能说明BOT协定本身就是国际协定。在BOT协定中，为吸引外资、让国外投资者放心，可能约定将来的争议不由国内法院管辖，提交国际仲裁，这只是基于合同约定，合同当事人在法律规定的范围内可以根据意思自治原则选择准据法。而BOT协定由于投资金额大、耗费时间长，体现东道国对外国投资公司的保证，规定可以提交国际仲裁或依国际法规定判决。事实上，双方也经常约定由国内法院管辖。
二、BOT特许协议是民事合同
对BOT特许合同属于民事合同、行政合同还是经济合同，各国学者存在较大的分歧。法国有行政契约，将其视为政府执行经济计划的一种方式，并发展了一套关于行政合同的法律规则和法律制度。而在英国，政府契约与私人契约一样，适用普通法上的私法规则。但由于政府契约本身的特殊性，英国又通过1921年高等法院王座法庭法官罗拉特(Rowlatt)审理的安非特莱特一案创造了“契约不能束缚行政机关自由裁量权”的判例，实践中还未对其法律定性。在同属普通法系的美国，学者则更习惯于将政府与私人签订的契约视为“特许权”，原则上适用普通契约法的规定。
在国内，对BOT特许协议属于何种性质的合同，有以下两种观点:
1、行政合同。认为特许协议的标的具有特殊性，政府签订协议的目的具有公益性，而且双方权利义务具有不对等性。公法契约在我国还没有确切的法律定义，而法国行政法院在司法实践中归纳出识别行政合同的如下标准: (1)合同当事人中需有一方是行政主体; (2)合同以执行公务为目的; (3)超越私法规则的合同。认为我国的BOT项目特许权协议与这三个标准是相符合的，因此将它视为一种类似于法国行政合同的公法契约是适合的。
2、民事合同。认为合同当事人旨在产生、变更民事法律关系，当事人一方虽为国家，双方的地位也并非不平等。BOT投资方式是国家通过契约利用私人资本与技术进行基础设施建设，大多数国家目前将这种行为视为私法上的商业性行为，而非公法上的统治权行为。
笔者认为， BOT特许协议应属于民事合同，受私法调整。原因有三：
首先，从特许协议的目的上看， BOT协议是政府将特定的基础设施项目一定年限内的建设和经营收益权与特许经营者的资金、先进技术进行交易的行为，不同于行政合同的目的是为实现行政管理、执行公务，也不同于行政许可行为。行政许可是行政机关根据公民、法人、或其他组织的申请，经依法审查，准予其从事特定活动的行为。就有限资源、公共资源的开发利用虽然也可设立行政许可，但此行政许可合同与BOT特许协议有着质的区别。行政许可是对相对人的活动进行控制的手段，维护公共利益，而BOT特许协议是对资金、先进技术的有偿利用。特许协议中的外国投资者更不会耗费大量资金、技术与东道国签订行政合同，还让东道国控制、管理自己。目前大多数国家将这种行为视为私法上的商业性行为，而非公法上的统治行为。
其次，从合同双方的地位上看，虽然合同一方为东道国政府，但是政府在法律关系中并非一直充当管理者的角色，只有在政府执行公务行为的时候才是管理者。政府行使经济职能时，是以民事主体身份参加法律关系，与其他民事关系的主体并无不同。而且政府各部门职权不同，管理部门与订约部门往往分离。作为特许协议的当事人，政府往往以“双重身份”出现，即“所有权人”和“行政机关”。作为特许协议当事人的政府具有民事主体身份。政府为保护公共利益不受损害，而有权变更或解除合同或采取强制措施时，是以行政机关的形象出现，不是特许协议当事人。就如政府可以对其他两个主体之间签订的有害公共利益的合同，作为第三人采取强制措施一样。在BOT特许协议中，双方的法律地位是平等的，政府并没有优益权。
再次，从纠纷解决方式看，民事合同当事人才能自由地选择纠纷解决方式，因为民事合同当事人处生的歧义。正是基于这一考虑，联合国工业发展组织在其制定的《通过BOT项目发展基础设施指南》中采用了BOT项目协议名称。于平等地位。而行政纠纷应通过行政复议和行政诉讼的途径解决，排除了调解、仲裁适用的可能性。BOT特许协议的纠纷解决方式一般为协商、仲裁、诉讼等，如我国的交通、发电厂和给水的BOT项目特许协议示范文本，就规定了定期讨论、和解和仲裁三种措施。这些商事合同的纠纷解决方式明显不同于行政合同的纠纷解决方式。为便于与行政许可相区分，有学者建议将BOT特许协议(Concession Agreement)改称为BOT项目协议(ProjectAgreement)。这样， BOT特许协议的民事合同性质十分明显，从而避免了因名称而产生的歧义。正是基于这一考虑，联合国工业发展组织在其制定的《通过BOT项目发展基础设施指南》中采用了BOT项目协议名称。
因此，BOT特许协议在本质上属于一种民事合同，同时，它也是一种特殊的民事合同。笔者认为，BOT特许协议的特殊性最突出的体现即在于，作为合同一方当事人的政府，享有超越对方当事人的许多权利，如监督执行的权利以及合同解除权等，都超越了普通民事合同的规则，使得双方当事人的地位有不平等的嫌疑。然而，笔者认为，从项目协议的本身来看，它属于民事合同无疑，但由于BOT项目涉及的标的通常是公共基础设施等牵涉公共利益的项目，因此，在履行这个合同的过程中，为了维护公共利益，政府必须拥有一些超越普通民事合同所赋予的权利来确保合同的全面履行。因此，可以认为是BOT特许协议是以民事合同为内容，辅以行政合同的一些形式的一种特殊的民事合同。既然BOT特许协议具有一定的特殊性，我们就不能仅仅依靠普通的合同法来对其调整。笔者认为，对于BOT特许协议的调整，我们可以参考类似于政府采购法的形式，单独对BOT项目进行立法来调整，这样才能在维护公共利益的同时，保障另一方当事人的合法权益，达到互惠共赢的目的。
参考文献
[1]于安：《外商投资特许权项目协议(BOT)与行政合同法》，法律出版社1998年版 ；
